隨著我國加入WTO，建筑市場進(jìn)一步開放，為了適應(yīng)市場競爭的需要，建設(shè)部發(fā)布了國家標(biāo)準(zhǔn)《建設(shè)工程工程量計價規(guī)范》GB50500-2003(以下簡稱計價規(guī)范)，根據(jù)《計價規(guī)范》4.0.3條的規(guī)定，工程量清單應(yīng)采用綜合單價的計價方式，第2.0.3條規(guī)定綜合單價除了考慮完成工程量清單中一個規(guī)定計量單位所需的人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)、管理費(fèi)和利潤外，還應(yīng)考慮風(fēng)險因素，但何種風(fēng)險應(yīng)為投標(biāo)人在綜合單價中考慮，在計價規(guī)范中并未說明，由于承包人和發(fā)包人對風(fēng)險的理解不同，在合同的執(zhí)行過程中往往帶來了爭議，引起了合同糾紛，這樣的實例相當(dāng)多。FIDIC合同被稱為國際承包工程的圣經(jīng)，在合同風(fēng)險分擔(dān)方面，都有比較明確的論述。本文通過對FIDIC合同中有關(guān)風(fēng)險條款進(jìn)行分析，提出設(shè)置與計價規(guī)范相適應(yīng)的風(fēng)險分配條款，對于承、發(fā)包雙方和減少合同的爭議具有較強(qiáng)的現(xiàn)實意義。
一、清單計價模式下工程合同的風(fēng)險定義及類型
目前建筑行業(yè)廣泛采用的是《建設(shè)工程施工合同示范文本》GF-91-0201，在計價規(guī)范規(guī)定的清單計價模式下，合同風(fēng)險是因為工程合同所具有特殊性、合同履行的長期性和合同履行的多樣性、復(fù)雜性以及建筑工程的特點(diǎn)和法律環(huán)境社會環(huán)境下，發(fā)生的損害合同當(dāng)事人一方或雙方當(dāng)事人利益的可能性。按照風(fēng)險的來源大致可以分為客觀風(fēng)險和主觀風(fēng)險。
客觀風(fēng)險是指合同雙方都無法控制或干預(yù)，來自客觀因素所造成的風(fēng)險，包括自然風(fēng)險、政治風(fēng)險、市場價格風(fēng)險、意外事故等等。
1、自然風(fēng)險主要包括不利的自然氣候，如臺風(fēng)、地震、沙塵暴，以及不利的地質(zhì)條件，如軟粘土、古墓、膨脹土等，這部分一般在合同的不可抗力條款中進(jìn)行說明。
2、政治風(fēng)險主要是指社會動亂，發(fā)生戰(zhàn)爭，稅收政策等的調(diào)整，造成對工程合同履行困難或是工程成本的增加。
3、市場價格風(fēng)險主要是指由于市場經(jīng)濟(jì)下，由于受到宏觀經(jīng)濟(jì)或是國外相關(guān)因素或通貨膨脹等影響，造成材料價格暴漲或暴跌，使工程成本上升或下降，合同價格嚴(yán)重偏離的工程的實際造價，造成了承包商的價格風(fēng)險。
主觀風(fēng)險是指由于合同當(dāng)事雙方的行為所引起的導(dǎo)致一方或雙方受損的風(fēng)險。主要包括工程變更風(fēng)險，時效風(fēng)險，交易風(fēng)險等。
1、工程變更風(fēng)險對于承包商而言，主要包括一是由承包商負(fù)責(zé)的變更設(shè)計出現(xiàn)紕漏造成的損失，或是由于發(fā)包商的變更造成工程量減少或增加造成利潤的減少或增加。
2、時效風(fēng)險是指因為在執(zhí)行合同過程中，由于發(fā)包人對于洽商變更資料延時簽證或是不予確認(rèn)造成了施工企業(yè)索賠困難，而沒有相關(guān)條款的制約影響了合同的順利實施。
3、交易風(fēng)險對于合同雙方來講都存在，對于承包商來講是面臨的最大風(fēng)險就是業(yè)主付款風(fēng)險或是信用風(fēng)險，而對于發(fā)包人來講的風(fēng)險就是承包商的質(zhì)量風(fēng)險、工期風(fēng)險或其它違約失控而蒙受的損失。
二、FIDIC合同中的風(fēng)險條款及應(yīng)用
合同風(fēng)險條款在工程量清單計價模式下的研究與應(yīng)用
FIDIC合同目前在工程承包中使用最多的是指99年版的土木工程施工合同條件，俗稱紅皮書。紅皮書基本上反映了國際工程建設(shè)中的慣例，使合同雙方能夠?qū)τ诠こ讨写嬖诘娘L(fēng)險進(jìn)行合理的分擔(dān)。本文主要對于紅皮書中關(guān)于合同風(fēng)險的有關(guān)條款進(jìn)行分析。
1、履約風(fēng)險條款，在FIDIC紅皮書中，業(yè)主為了避免承包商的違約失控造成損失，通常都要求承包商提供經(jīng)濟(jì)擔(dān)保，這也是國際公認(rèn)的業(yè)主采取的風(fēng)險防范措施。根據(jù)FIDIC條款第4.2款規(guī)定：承包商應(yīng)自費(fèi)按投標(biāo)函附錄規(guī)定的金額和貨幣辦理履約保證;履約的保證機(jī)構(gòu)應(yīng)得到業(yè)主的批準(zhǔn);履約保證格式應(yīng)采用專用條件范例的格式，也可采用業(yè)主批準(zhǔn)的格式，按照履約保證金的形式一般可以分為現(xiàn)金抵押和保證金保函，目前國際工程承包中使用較多地是保函擔(dān)保制度。根據(jù)擔(dān)保的責(zé)任和功用的不同保函可以分為投標(biāo)、履約、預(yù)付款、工程保留金保函，具體內(nèi)容這里就不詳細(xì)贅述，可以參看相關(guān)資料1.
2、對于工程量變更風(fēng)險的有關(guān)條款，根據(jù)FIDIC合同第12.3條款，工程量變更如果同時滿足以下條款，一項工作的數(shù)量超過工程量表的10%以上，變化數(shù)量乘以單價超過了合同總價的0.01%，數(shù)量變化對單位工作量的費(fèi)用超過1%，該項工作沒有在合同中被標(biāo)明為固定單價項?？梢灾匦麓_定新的適宜的單價或價格。
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